Autor(es) Fabiola Esther Lathrop Gómez , ISBN:9788481265798.
La Ley
Entre los aspectos más relevantes de la vida de los cónyuges una vez producida la ruptura matrimonial, están sin duda aquellos que tienen que ver con las relaciones paternofiliales. En efecto, cuando hay hijos que conviven con el matrimonio, sean menores o no, la separación o el divorcio acarrean como primer problema la necesidad de elegir, de decidir con cuál de ellos va a continuar la convivencia y todo lo que ésta lleva consigo. Una vez producida la vida independiente y separada de los cónyuges, es preciso determinar si los hijos continuarán viviendo habitualmente con uno, con otro, o de manera «compartida» (más bien, alternativa) con ambos. Precisamente, una de las novedades legislativas más significativas y abiertamente positiva de la Ley 15/2005, es la posibilidad de establecer la que ha dado en llamarse «custodia compartida» o, como establece el artículo 92.4, el «ejercicio compartido de la guarda y custodia de los hijos», que consiste precisamente en establecer un régimen alternativo de convivencia de los hijos con uno u otro progenitor, por semanas, meses o número de días alternos, en una u otra vivienda. La trascendencia de dicho cambio legislativo, unida a la novedad de la figura en nuestro ordenamiento jurídico, justifican por sí solas la existencia de este libro y en consecuencia, el acierto que ha tenido la Dra. Fabiola Esther LATHROP GÓMEZ por estudiarlo. Estudio, que además, no es sólo estrictamente teórico, pues su tratamiento va seguido de una interesante exposición de las diferentes formas de organizar la guarda compartida. Y aquí es donde las soluciones imaginativas no se pueden dejar sólo a la mera «creatividad» de los cónyuges, sino que la ciencia jurídica tiene que ofrecer posibilidades y alternativas. Las propuestas de la autora en este punto confieren al trabajo un particular interés práctico más allá del indudable rigor dogmático de toda su primera parte, lo que permite concluir que estamos pues, en presencia de una obra de referencia en la materia.
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Transcurridos casi veinticinco años desde la promulgación de la ley que introdujo en España el divorcio vincular, la sociedad española ha sido protagonista de una nueva y revolucionaria modificación del Derecho de Familia. En el mes de julio de 2005 entraron en vigor la Ley 13/2005, de 1 de julio, que permitió el matrimonio entre personas del mismo sexo, y la Ley 15/2005, de 8 de julio, que eliminó la separación previa como requisito para acceder al divorcio, reconociendo positivamente, además, la custodia compartida de los hijos. Es precisamente de la custodia compartida de la que se ocupa esta obra, entendida esta institución como aquel sistema familiar posterior a la ruptura matrimonial o de pareja que, basado en el principio de la corresponsabilidad parental, permite a ambos progenitores participar activa y equitativamente en el cuidado personal de sus hijos, pudiendo, en lo que a la residencia se refiere, vivir con cada uno de ellos durante lapsos sucesivos más o menos predeterminados. Este trabajo desarrolla el estudio de la custodia compartida a partir de los ejes sobre los cuales la Ley 15/2005 la ha introducido positivamente, esto es, la igualdad entre padre y madre, el principio de corresponsabilidad familiar, y el derecho del hijo a seguir manteniendo un contacto directo y regular con ambos progenitores tras la ruptura matrimonial o de pareja. Cabe señalar que la técnica del legislador de 2005 es deficiente. En efecto, el texto de la Ley 15/2005 se presenta en diversas partes confuso y de difícil lectura. Por otra parte, además del escepticismo general que esta figura ha generado en el ámbito jurídico, uno de los aspectos más polémicos de la reforma ha sido la introducción de una norma que permite al juez establecer la custodia compartida sin el acuerdo de ambos padres siempre que uno de ellos la haya solicitado, que exista informe favorable al respecto del Ministerio Fiscal, y que sólo de esa forma se garantice el interés superior del hijo. Se replantea así la controversia sobre el predominio o limitación de la autonomía de la voluntad de los cónyuges en estas materias, las cortapisas a la intervención judicial y la conveniencia o inconveniencia de la actuación de oficio del juez. Considerando que la custodia compartida no es sino una modalidad de ejercicio de la guarda y custodia en general, este trabajo se aboca, en primer lugar, al examen de la normativa relativa al cuidado personal de los hijos, de los criterios legales y judiciales para su atribución, y de los principales aspectos relacionados con su ejercicio. Posteriormente, se ofrece una aproximación a la custodia conjunta a través del análisis de su evolución, principios informadores, ventajas y desventajas y, particularmente, se aborda detenidamente el examen de las novedades introducidas por la Ley 15/2005, así como en la construcción de un modelo de guarda y custodia compartida que garantice un adecuado ejercicio de la misma.
Fabiola Lathrop Gómez es Doctora en Derecho y Profesora de Derecho Civil.