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La representación de don Gustavo ejercita acción reivindicatoria contra su hermano don Raimundo , concretando la misma sobre una franja de terreno de 34 m2, aproximadamente. Funda su acción en la cesión verbal que le hizo hace 25 años a su hermano de la franja en cuestión, que es de su propiedad, con el fin de que pudiera ampliar su vivienda, contigua a la suya, y hacerla más digna. En concreto en esa porción de terreno construyó aquél una cocina, un garaje y una caja de escaleras. La causa de referida cesión es el uso de la vivienda ampliada por su hermano y familia, pero como hace tiempo que no la habita ha desaparecido la causa de la cesión y, en atención a la previsión del artículo 361 del Código Civil , solicita la devolución de la parcela, previa indemnización, o la compraventa de ella por el demandado.
El Juzgado de Primera Instancia e Instrucción nº 1 de Telde, que conoció del juicio ordinario, dictó sentencia el 18 de marzo de 2011 estimando la acción reivindicatoria y concediendo al actor la porción que prevé el artículo 361 del Código Civil , desestimando la excepción de prescripción articulada por el demandado al no entender transcurrido el plazo legal para la prescripción adquisitiva extraordinaria.
La Sección Quinta de la Audiencia Provincial de las Palmas de Gran Canaria dictó sentencia en grado de apelación recogiendo lo siguiente: i) no se discute que el demandado procedió a construir parte de su vivienda, extralimitándola, en una porción de terreno de finca colindante propiedad del actor, su hermano; ii) se reconoce por el propio demandado que ocupó parte del solar de su hermano construyendo sobre él a su vista, ciencia y paciencia, tratándose, pues, de una posesión totalmente tolerada "a los efectos" de lo dispuesto en el artículo 364 del Código Civil ; iii) el actor tendrá derecho por ello a reclamar el valor del terreno ocupado por operar la "accesión invertida"; iv) el demandado, obviamente, ha estado poseyendo el solar sobre el que se asienta su edificación (vivienda) a título de dueño (adviertase que no se ha probado que poseyera en concepto de superficiario), pública y pacíficamente en forma ininterrumpida durante más de treinta años antes de la presentación de la demanda; v) consecuencia de lo anterior es que estima la prescripción adquisitiva extraordinaria que prevé el artículo 1959 del Código Civil .
El Supremo desestima el recurso.
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