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1. D. Edemiro formuló el 17 de octubre de 2002 demanda al amparo de la LPDH por intromisión en su derecho al honor contra D. Alberto como consecuencia de las declaraciones realizadas en el programa La Hora del Cabreo, de la televisión Radio Televisión Victoria, los días 26 y 30 de septiembre de 2002.
2. El Juzgado dictó sentencia el 25 de abril de 2003 que estimó parcialmente la demanda y contra esta sentencia interpuso el demandado recurso de apelación y la SAP de Málaga, Sección 6.ª, de 17 de mayo de 2005 , estimó el recurso y apreció una nulidad de actuaciones desde el auto de 19 de marzo de 2003 por el que se citó al testigo D. Jesús Carlos y se remiten de nuevo las actuaciones al Juzgado para que señale nuevo día para que celebre la prueba testifical con observancia de todos los preceptos legales.
3. Por auto del Juzgado de 6 de febrero de 2006 se citó a las partes, al testigo y al MF para el 16 de marzo de 2006 y al no comparecer el testigo, pese a estar citado, se le citó de nuevo para el 3 de abril de 2006 sin que compareciera.
4. El Juzgado dictó nueva sentencia el 31 de julio de 2006 con el mismo contenido que la sentencia de 25 de abril de 2003 y contra esta sentencia interpuso el demandado recurso de apelación y la SAP de Málaga, Sección 4.ª, de 10 de septiembre de 2007 estimó el recurso y declaró la nulidad de actuaciones, debiendo citarse de nuevo al testigo para que se practique la prueba testifical con todas las garantías.
5. El 25 de febrero de 2008 declaró el testigo sin que asistiera el MF.
6. La representación procesal del demandado por escrito de 1 de abril de 2008, solicitó la nulidad de actuaciones, pues la prueba se desarrolló sin la asistencia preceptiva del MF.
7. El 3 de noviembre de 2008 emitió informe el MF, a propósito de la nulidad de actuaciones, según el cual: «[...], no procede acceder a ello al entender que la falta de citación del MF, no le produce indefensión alguna al recurrente sino en todo caso al MF, el recurrente consistió y admitió la no presencia del MF en el acta levantada el 25 de febrero de 2008, no requiriendo en aquel momento la presencia de ningún funcionario del MF en aquel acto, no formuló protesta ni recurso alguno.
Si bien se ha prescindido de una norma esencial del procedimiento, al no existir citación, no se ha producido indefensión alguna, ni al recurrente ni al MF, al recurrente porque no denunció la ausencia del Fiscal en la diligencia final, sino después de más de 1 mes, aludiendo ahora a la prueba practicada en febrero tildándola de cuasi delictiva, ninguna de estas manifestaciones se contienen en el acta, y es más si el juez hubiese detectado la presunta comisión de un delito está obligado a proceder de oficio, al igual que el Fiscal, hubiera solicitado deducción de testimonio entendiendo que la nulidad planteada viene ser una nueva forma de dilatar un procedimiento que ya supera con creces los límites razonables para satisfacer a los justiciables».
8. El Juzgado por auto de 26 de noviembre de 2008 denegó la nulidad de actuaciones.
9. El Juzgado dictó sentencia de 27 de febrero de 2009 y estimó parcialmente la demanda. Contra la sentencia de primera instancia interpuso recurso de apelación el demandado y por otrosí solicitó, entre otras, la práctica de la prueba testifical. Por auto de la AP de 13 de enero de 2010, se denegó la practica de las pruebas solicitadas y en cuanto a la testifical, según la AP, el hecho denunciado no afecta al apelante sino al MF sin que por el mismo se denunciara en ningún momento del procedimiento haberse producido indefensión a sus intereses por no estar presente en la audiencia del testigo. La Audiencia Provincial de Málaga desestimó el recurso de apelación.
El Supremo desestima el recurso.
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